深圳离婚律师彭红艳通过本文分享，夫妻分居期间，没带孩子一方能否实现婚内探望权？

夫妻离婚案件，从提起诉讼开始开始，到诉讼过程结束，需要很长一段时间。如果一方不同意离婚，会导致诉讼过程更长。离婚诉讼期间，大多数夫妻处于分居状态，孩子仅与一方同住。那么，没有带孩子的这一方，在这么长的时间内，能否实现对孩子的探望权？

事实上，根据彭红艳律师的经验，多数准备离婚而分居的夫妻，都存在对孩子单方面保护的情况，一方选择为了后续争夺抚养权，不惜“抢孩子”“藏孩子”，拒绝对方探望孩子，不愿意甚至不允许另一方探望孩子，其中主要的是担心被另一方抢走孩子。

先看法律规定。民法典目前只规定了离婚后父母对子女的探望权，但是并未对婚内探望权进行立法。

民法典第一千零八十六条  离婚后，不直接抚养子女的父或者母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。

行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成的，由人民法院判决。

父或者母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望；中止的事由消失后，应当恢复探望。

民法典上述规定，明确了男女双方离婚后不直接抚养孩子一方对孩子的探望权的实现。但在现实生活中，“婚内探望”的问题，没有明确规定。

对于夫妻处于婚姻关系尚未解除的分居期间，未直接抚养子女的一方能否主张对子女的探望权，对此存在以下两种观点：

第一种观点认为，探望权产生于婚姻关系解除后，而原被告双方尚处于婚姻关系存续期间，原告主张探望权没有明确的法律依据。子女的探望、交往等事项属于应由夫妻双方根据婚姻现状确定的监护权行使方式，因此产生的争议不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故应当裁定驳回原告的起诉。

案例：上海一中院：（2017）沪01民终14232号

一审法院认为，上诉人与庄某1系夫妻关系，双方因家庭纠纷而分居。上诉人现起诉要求庄某1、庄某2停止对其监护权的侵犯，其目的在于要求行使探望女儿的权利。由于探望权是指离婚之后不直接抚养子女的父或母探望子女的权利，现上诉人尚未与其配偶离婚，故其不具有提起探望权纠纷诉讼的起诉条件，起诉不符合民事诉讼的起诉条件。

一审法院裁定：对杨某1的起诉，本院不予受理。

二审法院认为，根据最高人民法院民事案件案由规定，探望权纠纷是指离婚后，不直接抚养子女的父亲或母亲有探视子女的权利，行使探望权而发生的民事争议。现上诉人杨某1与庄某1系夫妻关系，双方并未离婚，上诉人杨某1起诉本案探望权纠纷，不符合人民法院受理探望权纠纷案件规定，故原审法院据此裁定不予受理，并无不妥。

二审法院裁定：驳回上诉，维持原裁定。

第二种观点认为，抚养权作为一种亲权，是父母对其子女的一项人身权利，当然包括分居期间不直接抚养子女的一方探望子女的权利。虽然双方婚姻关系尚未解除，但在此分居期间两人均为子女的法定监护人，故不直接抚养子女一方对子女有法定的监护抚养义务，也当然享有抚养、探望子女的权利，这也是法定监护人行使抚养权的一个体现，故应当支持原告探望的权利。

案例：西安中院：（2011）西民一终字第01149号

一审法院经审理认为，《婚姻法》第三十八条规定：离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探视子女的权利，另一方有协助的义务。韩××、董×曾因家庭矛盾，一方曾诉至法院要求离婚未被准许，现双方仍系夫妻关系，故韩××现要求依法判令自己有权探望韩×、董×应予以配合，无法律依据。

一审法院判决：驳回原告韩××的诉讼请求。

二审法院认为，夫妻分居后，对子女的抚养应从有利于子女健康成长的角度出发，由夫妻双方共同协商，协商不成的，由人民法院根据当事人及子女的实际情况来决定。抚养权作为一种亲权，是父母对其子女的一项人身权利，当然包括分居期间不直接抚养孩子的一方探视子女的权利。直接抚养子女的一方有义务保障子女的健康成长，另一方有义务承担子女的生活和教育费用。不直接抚养子女的一方有探望子女的权利，另一方有协助的义务。韩××、董×系夫妻关系，双方并未离婚，婚姻关系仍然存在，只是分居而已，两人均为韩×的法定监护人，故韩××对其仍有法定的监护抚养义务，其当然享有抚养、探望韩×的权利，这是法定监护人行使抚养权的体现。因此，韩××起诉要求其有探望韩×的权利，应予支持。现董×拒绝韩××探望其女儿韩×，并不利于韩×的健康成长，原审法院判决驳回韩××之诉讼请求不妥。

二审法院判决：一、撤销西安市莲湖区人民法院（2011）莲民一初字第1383号民事判决。二、自2011年12月份起，韩××每月探望孩子韩×两次(时间为每月第一个星期六和第三个星期六)，韩××探望孩子时，董×应予协助。

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